חלות במס ערך מוסף בגין חילוט ערבות בנקאית 

רו"ח יוסי דוידמן - שואל:
קבלן בניין שבמסגרת פעילותו התקשר עם קבלן משנה בהקשר לבניית 160 יחידות דיור.בהסכם בין קבלן הבניין לקבלן המשנה נקבע, בין היתר, כי קבלן המשנה ימציא ערבות בנקאית להבטחת התחייבותיו והערבות אכן התקבלה.
קבלן המשנה לא עמד בהתחייבותיו הן בעמידה בלוח הזמנים והן בהשלמות אחרות של הבנייה ובנוסף לכך, קבלן המשנה שמאוגד כחברה בע"מ נמצא בהליכי כנוס נכסים, ולכן גם לא יעמוד בהתחייבותיו לגבי אחריות לנזקים בדירות שיהיו ויתגלו בעתיד.
כתוצאה מכך, תבעה וקיבלה החברה את הערבות הבנקאית בתוספת ריבית והצמדה.
השאלה:
האם חילוט הערבות הבנקאית מהווה "עסקה" מבחינת מס ערך מוסף ולכן חייבת במע"מ עסקאות. (במקרה זה החברה תקבל בפועל את סכום הערבות בניכוי מע"מ העסקאות שתעביר למע"מ).
במידה וחילוט הערבות מהווה הכנסה החייבת במע"מ, האם ניתן לטעון שחלק מסכום הערבות הוא בגין פיצוי ואינו מהווה "עסקה" ולכן פטור ממע"מ, ובמקרה זה כיצד ניתן לחלק את התמורה בין החלק החייב לבין החלק הפטור.
מה הדין לגבי התקבול הנוסף שקבלה החברה מהבנק בגין הפרשי הצמדה וריבית על סכום הערבות המקורית.

אריה ליבוביץ, עו"ד, משיב:
במענה קצר לכל השאלות אותן שאלת הרי שכל הרכיבים אותם הזכרת חייבים במע"מ ולא ניתן לקבל פטור מן התשלום, על פי טענת פיצוי בגין נזקים.
כל הרכיבים אותם הזכרת, חייבים במע"מ מכוח סעיף 7(2) לחוק מע"מ ומכוח תקנה 5 לתקנות מע"מ. לחילופין (על אף שאין בכך צורך), ניתן יהיה לחייב את כלל התמורות שהוזכרו בשאלה גם מכוח סעיף 12 לחוק מע"מ, הקובע חיוב במע"מ בגין כל תרומה, תמיכה או סיוע.